有限公司股权激励实施面临的常见法律问题

作者:张辉律师 来源:尚道股权 发布时间:2019/1/14 10:14:35 点击数:
导读:有限公司有别于股份有限公司,源于有限公司人合性和资合性相结合的特点,而股份有限公司更强调资合性,是指在有限公司的成员之间,存在着某种个人关系,这种关系类似合伙成员之间的那种相互信任的关系,表现在公司法的

有限公司有别于股份有限公司,源于有限公司人合性和资合性相结合的特点,而股份有限公司更强调资合性,是指在有限公司的成员之间,存在着某种个人关系,这种关系类似合伙成员之间的那种相互信任的关系,表现在公司法的制度设计上,包括以下几个要素:1.股东人数有限制,在各国公司法中,对有限公司,大多规定了最高人数的限制;2.公司的资本只能由全体股东认缴,禁止公开募集资本(公开募集是指面向社会公众和不特定的任何人募集资本);3.股东之间关系更多靠内部契约(协议)进行约束;4.对外转让股权存在一定的限制条件。各国普遍限制股东向公司以外的人转让股权,如果要转让,通常要履行一定的程序或获得相关人的同意,我国公司法第七十二条第二款规定,股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意,这些特点使有限公司实施股权激励有特殊的法律考虑。

(一)股权来源问题

有限公司的资本不划分为等额股份,也不发行股票,但这并不会构成有限公司实施股权激励的法律障碍,资本没有股份化依然可以按其股权比例实施股权激励,真正的问题是用于股权激励的股权来源。从理论上来讲,有限公司股权激励的股权来源可通过以下方式:一是股权预留;二是股权回购;三是现有股东直接转让;四是让激励对象认购公司增资的份额。

首先,在现行法律框架内,股份预留存在法律障碍,所谓股份预留是指公司采取授权资本制或者折衷资本制,在公司成立以后,董事会有权根据股东会授权,随时增发新股,如股东有意在有限公司成立之初就为股权激励的实施预留股份而增大注册资本并增加其认缴的出资额,只能通过出资额或股权转让的方式使股权激励的对象获得公司股权;其次,对于股份回购,公司法第一百四十二条规定,公司不得收购本公司股份。但是,有下列情形之一的除外:减少公司注册资本;与持有本公司股份的其他公司合并;将股份奖励给本公司职工;股东因对股东大会作出的公司合并分立决议持异议,要求公司收购其股份的这条规定是公司回购股份的法律依据,但是以上规定置于公司法第五章股份有限公司的股份发行和转让中,可见以上规定并不当然适用于有限公司,虽然有观点认为,既然股份有限公司可以为实施股权激励而进行股份回购,为什么更封闭更私密的有限公司不可以呢?笔者认为,公司不能随意回购公司股票是资本维持原则使然,而公司法第一百四十三条则是例外规定,例外规定的适用不宜轻易类推或扩大,因此,有限公司通过股权回购的方式实行股权激励在法律上是行不通的,或者至少是有很大争议的。

再次,对于股东直接转让股权,这在理论上是没有法律障碍的,但是在操作中,有限公司股权转让的法律问题确实不能忽视的。

最后,对于通过增资的方式来提供所需股权,这种方式需要启动增资的程序,按公司法的规定,需要三分之二有表决权的股东同意,若采用此种方式提供股权,在制定股权激励方案时,需确保增资方案在需要时能顺利通过,且原股东放弃增资的优先权利,这种方式一般也要求公司利用公积金转增资本的方式为激励对象提供资金来源,这就需要在股权激励方案设计时,进行多方面考虑并准备相关的法律文件。

(二)股东人数的限制

公司法规定,有限公司由五十个以下股东出资设立,一般认为,受此限制,有限公司实行股权激励计划后,股东人数也不得超过50人。因此,若有限公司要实行较广范的股权激励计划,股东人数要超过50人,则应采用间接持股的方式,即员工不直接以股东身份持股,而通过其它持股载体来享有股权。

实践中,间接持股通常包括5种形式:职工持股会、工会、自然人代持、信托和壳公司持股。根据目前的相关规定,职工持股会和工会都不能成为公司股东,不能作为员工持股机构。而自然人代持,则产生如何妥善保障那些未进行登记的不记名股东权利的问题,信托和壳公司持股是没有法律障碍,最为正规的间接持股方式。信托方式是将员工持股的职能委托给信托机构行使,由信托机构按委托人意愿进行管理或者处分。壳公司持股,即由部分股东先成立若干公司,再由这些公司对目标企业投资,实现间接持股。

(三)权利实现与股权变动

股权激励是一种通过经营者,获得公司股权的形式给予企业经营者一定的经济权利,使他们能够以股东的身份参与企业决策﹑分享利润﹑承担风险,从而勤勉尽责地为公司的长期发展服务的一种激励方法。激励对象能获得什么样的权利取决于股权激励方案的设计,预计的权利能否实现需要靠法律制度的保障。股权激励方案给予激励对象只是经济收益还是完整的股东权利,其法律安排是不一样的。若只是经济利益(股权的增值收益或分红权),一般不涉及股权的变动,但会涉及原股东分红权的让渡;而获得股东权利(包括后来股权的回收等),就要解决股权变动的法律问题,如股权的转让方的确定及转让的程序(若回收的话,还涉及受让人的确定及相关程序),原股东优先购买权的行使或放弃等。


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